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行政复议决定书

                  〔2022〕张行复第65号

申 请 人：张家港市某服饰有限公司

被申请人：张家港市市场监督管理局

地     址：张家港市人民中路30号

法定代表人：樊建兵，该局局长

申请人不服被申请人作出的张市监罚字〔2022〕00313号行政处罚决定，于2022年6月9日提出行政复议申请，本机关依法予以受理。现已审理终结。

申请人请求：撤销张家港市市场监督管理局作出的张市监罚字〔2022〕00313号行政处罚决定。

申请人称：2022年5月26号，我司收到张家港市市场监督管理局的张市监罚告〔2022〕00313号《行政处罚决定书》，处罚书根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十条第一款，对我司处以3万元人民币的罚款处罚。我司对处罚内容有不同意见，主要理由如下：第一：根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十三条，违法行为轻微并及时改正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。初次违法且危害后果轻微并及时改正的，可以不予行政处罚。根据实际情况及处罚书所查实情况，网络刷单事实存在于我司与某股份有限公司签署阿里巴巴网站托管运营期间，刷单服务为某股份有限公司所提供托管合同内容。代运营期间，某股份有限公司作为运营主体实施刷单操作，刷单主体并不能完全认定为我司。同时，经过市监局查实，从代运营合同签订至案件终结，我司网店共销售订单45笔。其中共有43笔订单被认定为某股份有限公司刷单产生的虚假订单。仅有1886656970025622261和2311943221075402419两单（详见附件）为真实订单。两单实际成交金额共81.95元。我司认为，在疫情的特殊背景之下，我司销售环境大幅恶化，公司为了拓展销售渠道，与第三方公司首次签署此类合同。接到调查后的第一时间，我司与某公司即终止合同，结束网络刷单行为。在情节上属于《中华人民共和国行政处罚法》第三十三条中的有关的初次违法且危险后果轻微并及时改正情况。第二：根据《中华人民共和国行政处罚法》第五条，设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。我司在网络刷单行为期间，仅有两单实际成交真实订单，订单金额总共仅为81.95元。00313号处罚决定书开具的行政处罚总额为30000元整。罚款总额是实际有效订单金额的366倍。与行政处罚法的第五条要求的处罚与与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度是不匹配的。第三：疫情期间，小微企业接单环境明显恶化，特别像我司这样面向外贸加工类型的小微企业，订单大幅下降，物流成本显著提高，因此才想到在国内通过网络平台寻找订单机会。我们在收到行政告知书之后，同张家港市市场监督局进行过申辩沟通。主要依据是江苏省市场监督管理局22年5月底发布的苏市监（2022）132号《省市场监管局波音真人app下载_亚洲十大信誉平台-官方赌场：应对疫情进一步助企纾困稳企强链的若干措施》。文件第十条措施提到推行轻微违法免罚轻罚。全面落实全省市场监管领域轻微违法行为不予处罚和从轻减轻处罚规定，除触及安全底线、严重侵犯知识产权、严重危害市场公平竞争秩序外，对违法情节较轻的，依法不予处罚或从轻、减轻处罚。对首次发现的广告、食品标签标注、计量等领域部分轻微违法行为，试点建立“不予实施强制措施清单”。我司认为我们同时也符合其中的首次发现的广告类轻微违法行为，应该属于试点建立“不予实施强制措施清单”情况。市监局的办案同志与我们对于疫情时间点观点不一致，该同志认为我司违法行为发生于2021年，与132号文中提到的疫情期间时间不一致。经查苏市监〔2022〕132号文中提及的苏政办发〔2022〕25号中，明确提到文件精神深入贯彻2021年国务院发布的《国务院办公厅波音真人app下载_亚洲十大信誉平台-官方赌场：进一步加大对中小企业纾困帮扶力度的通知》（国办发［2021］45号）。我司认为我司违法情况当然发生于疫情期间。同时，根据苏政办发〔2022〕25号《波音真人app下载_亚洲十大信誉平台-官方赌场：有效应对疫情新变化新冲击进一步助企纾困的政策措施》第15条之规定制定落实轻微违法免罚、首次违法免罚、一般违法行为从轻减轻处罚等事项清单，我司认为我司也属于免罚情况。综合上述三条理由，我司认为应当撤销张市监罚告〔2022〕00313号行政处罚。

申请人提供的证据有：1.行政处罚决定书；2.订单详情截图；3.1688账号信息截图。

被申请人称：一、答复人对申请人作出的行政处罚决定事实清楚，证据确实充分，适用法律法规正确。2022年1月7日答复人在申请人阿里巴巴平台上现场提取45笔订单详情单，2022年1月10日答复人同吴中区市场监督管理局对某股份有限公司进行检查，在某公司“电商工厂”程序张某账户总交易内发现该公司给申请人排单数量24笔。经答复人查明，申请人在1688网络平台上注册有阿里巴巴店铺账号，网址为https://xxxxxxxx.1688.com/，账户名称为张家港市某服饰有限公司。申请人为提高网店销售量达到更好销售商品的目的，于2021年6月11日与某签订“1688运营服务合同”，服务时间为2021年6月15日至2022年6月15日，委托某管理网店并负责刷单。申请人的阿里巴巴网店自签订合同至案件调查终结共有销售订单45笔，其中43笔为虚假订单（由某使用申请人转给其的30000元完成的虚假订单24笔，某下单后由申请人通过支付宝支付的虚假订单19笔）。申请人通过刷单虚假增加的商品销售量会在网店商品页面中近30日成交量上显示，以此误导消费者。故答复人依据《中华人民共和国反不正当竞争法》第八条第一款“经营者不得对其商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传，欺骗、误导消费者。”的规定，认定申请人构成虚假商业宣传的违法行为事实清楚，定性准确，证据充分。二、答复人对申请人作出的行政处罚决定程序合法，裁量适当。答复人于2022年1月10日进行案源登记，2022年1月28日对申请人立案调查，2022年4月28日决定延长办案期限30日。2022年5月16日，答复人向申请人送达《行政处罚告知书》，申请人在法定期限内未提出陈述、申辩。2022年5月26日经提交局长办公会集体讨论，作出《行政处罚决定书》并于2022年5月30日送达申请人。答复人办理本案，符合《市场监督管理行政处罚程序规定》波音真人app下载_亚洲十大信誉平台-官方赌场：立案、调查取证、告知、决定、送达等基本步骤和流程的规定，案件办理程序合法。

申请人明知某系通过刷单提高网店销售量，仍与其签订服务合同并配合刷单，具有一定主观过错，且刷单43笔的违法事实确实存在。案发后申请人于2022年3月16日终止与某公司签订的服务合同，并于2022年4月6日提交情况说明书，改正了违法行为。案件调查期间提取到的30日内（2022年2月27日至2022年3月28日）申请人网店访客数30，浏览量178，且自刷单以来真实成交订单仅有2笔，网店销售量未有明显提升，危害程度较轻，对消费者误导作用较小。综上，答复人依据《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十条第一款“经营者违反本法第八条规定对其商品作虚假或者引人误解的商业宣传，或者通过组织虚假交易等方式帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传的，由监督检查部门责令停止违法行为，处二十万元以上一百万元以下的罚款；情节严重的，处一百万元以上二百万元以下的罚款，可以吊销营业执照。”以及《中华人民共和国行政处罚法》第三十二条第（一）项“当事人有下列情形之一，应当从轻或者减轻行政处罚：（一）主动消除或者减轻违法行为危害后果的；”的规定，同时参照《波音真人app下载_亚洲十大信誉平台-官方赌场：印发苏州市市场监管系统涉企“免罚轻罚”及不予实施行政强制措施指导意见的通知》（苏市监管发〔2022〕19号），对申请人依法作出罚款3万元的减轻行政处罚裁量适当。综上，答复人对申请人作出的行政处罚决定认定事实清楚，证据确实充分，适用法律法规正确，程序合法，裁量适当，恳请驳回申请人的复议请求。

被申请人提供的证据有：1.案件来源登记表、立案审批表；2.行政处罚案件有关事项审批表（现场检查、询问、提供材料）5份、行政处罚案件有关事项审批表（延期）1份、案件调查终结报告、案件审核表、行政处罚案件案审委讨论记录、行政处罚案件有关事项审批表（行政处罚建议）1份、行政处罚告知书、送达回证1份；3.局长办公会集体讨论记录、行政处理决定审批表、拟稿纸；4.行政处罚决定书、送达回证1份；5.营业执照复印件1份、法定代表人身份证复印件1份、包某身份证复印件1份；6.吴中区市场监督管理局对某股份有限公司的现场笔录复印件1份、对某股份有限公司的询问笔录复印件1份；7.现场笔录1份、询问笔录4份、网店页面截图打印件1份、AI运营猫-1688运营服务合同复印件1份、转账记录截图打印件1份、包某支付宝收支图表4张、包某支付宝收支明细截图打印件6张、网店内订单详情单打印件45张；8.网店最近30日访客数截图打印件1份、微信截图打印件1份、情况说明书1份；9.《波音真人app下载_亚洲十大信誉平台-官方赌场：印发苏州市市场监管系统涉企“免罚轻罚”及不予实施行政强制措施指导意见的通知》（苏市监管发〔2022〕19号）。

经查：2022年1月7日，张家港市市场监督管理局对申请人经营的阿里巴巴网店（网址：https://xxxxxxxxx.1688.com/，账户名称：张家港市某服饰有限公司）网络销售情况进行了现场检查，并依法提取45笔订单详情单。2022年1月10日，根据张家港市市场监督管理局提供的线索，吴中区市场监督管理局对某股份有限公司进行检查，在某公司“电商工厂”程序张某账户总交易内发现该公司给申请人排单数量24笔。2022年1月28日，被申请人对该案立案调查，调查期间，被申请人对张家港市某服饰有限公司法定代表人包某、网店负责人包某进行调查询问，并制作询问笔录。被申请人经调查查明，张家港市某服饰有限公司为提高网店销售量达到更好销售商品的目的，于2021年6月11日与某签订1688运营服务合同，服务时间为2021年6月15日至2022年6月15日，委托某管理该公司网店并负责刷单，至案发时共有销售订单45笔，其中43笔为虚假订单（由某使用申请人转给其的30000元完成的虚假订单24笔，某下单后由申请人通过支付宝支付的虚假订单19笔）。通过刷单虚假增加的商品销售量会在该公司网店商品页面中近30日成交量上显示。2022年3月16日，申请人终止与某公司签订的服务合同，并于2022年4月6日提交情况说明书，改正了违法行为。案件调查期间被申请人提取到的30日内（2022年2月27日至2022年3月28日）申请人网店访客数30，浏览量178，刷单以来真实成交订单仅有2笔。2022年5月16日，被申请人作出张市监听告字〔2022〕00182号《行政处罚告知书》，告知申请人拟作出行政处罚的事实、理由、依据及处罚内容，同时告知申请人有权进行陈述、申辩。申请人在法定期限内未提出陈述、申辩。2022年5月26日被申请人作出张市监罚字〔2022〕00182号《行政处罚决定书》，认定申请人明知某系通过刷单提高网店销售量，仍与其签订服务合同并配合刷单，具有一定主观过错，且刷单43笔的违法事实确实存在。考虑到网店销售量未有明显提升，危害程度较轻，对消费者误导作用较小，依据《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十条第一款以及《中华人民共和国行政处罚法》第三十二条第（一）项的相关规定，同时参照《波音真人app下载_亚洲十大信誉平台-官方赌场：印发苏州市市场监管系统涉企“免罚轻罚”及不予实施行政强制措施指导意见的通知》（苏市监管发〔2022〕19号），对申请人依法作出罚款3万元的行政处罚决定。

以上事实有下列证据予以证明：1.案件来源登记表、立案审批表；2.行政处罚案件有关事项审批表（现场检查、询问、提供材料）5份、行政处罚案件有关事项审批表（延期）1份、案件调查终结报告、案件审核表、行政处罚案件案审委讨论记录、行政处罚案件有关事项审批表（行政处罚建议）1份、行政处罚告知书、送达回证1份；3.局长办公会集体讨论记录、行政处理决定审批表、拟稿纸；4.行政处罚决定书、送达回证1份；5.营业执照复印件1份、法定代表人身份证复印件1份、包某身份证复印件1份；6.吴中区市场监督管理局对某股份有限公司的现场笔录复印件1份、对某股份有限公司的询问笔录复印件1份；7.现场笔录1份、询问笔录4份、网店页面截图打印件1份、1688运营服务合同复印件1份、转账记录截图打印件1份、包某支付宝收支图表4张、包某支付宝收支明细截图打印件6张、网店内订单详情单打印件45张；8.网店最近30日访客数截图打印件1份、微信截图打印件1份、情况说明书1份；9.《波音真人app下载_亚洲十大信誉平台-官方赌场：印发苏州市市场监管系统涉企“免罚轻罚”及不予实施行政强制措施指导意见的通知》（苏市监管发〔2022〕19号）。

本机关认为：《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十条第一款规定：“经营者违反本法第八条规定对其商品作虚假或者引人误解的商业宣传，或者通过组织虚假交易等方式帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传的，由监督检查部门责令停止违法行为，处二十万元以上一百万元以下的罚款；情节严重的，处一百万元以上二百万元以下的罚款，可以吊销营业执照。”本案中，申请人通过刷单方式虚假增加产品销售量，构成虚假商业宣传违法行为。《中华人民共和国行政处罚法》第五条第二款规定：“设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。”《苏州市市场监管系统涉企“免罚轻罚”及不予实施行政强制措施指导意见》（苏市监管发〔2022〕19号）公布的“苏州市市场监管系统涉企一般违法行为减轻行政处罚3.0版清单”第4条，将“经营者对商品作虚假或者引人误解的商业宣传”的一般违法行为列入减轻处罚范围，规定的自由裁量处罚幅度为50000元以下罚款。本案中，被申请人在对申请人实施行政处罚时，已综合考量申请人刷单后网店访客数较少，浏览量不高以及自刷单以来真实成交订单仅有2笔等情况，认定申请人危害程度较轻，对消费者误导作用较小，依法应当减轻处罚。因此，被申请人对申请人作出罚款30000元的行政处罚决定，认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，内容适当。申请人波音真人app下载_亚洲十大信誉平台-官方赌场：其行为符合“违法行为轻微并及时改正，没有造成危害后果，应不予处罚”情形，以及属于首次发现的广告领域轻微违法行为等主张，本机关认为，申请人实施的刷单行为属于不正当竞争行为，而非广告违法行为，申请人的行为影响了市场公平竞争秩序，且对消费者的知情权产生了实际危害。因此，申请人不予处罚的主张缺乏事实和法律依据，本机关不予支持。

综上，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第一项之规定，本机关决定：

维持张家港市市场监督管理局作出的张市监罚字〔2022〕00313号行政处罚决定书。

如对本决定不服，可自收到本决定书之日起15日内向人民法院提起行政诉讼。

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2022年8月4日